控制合約風(fēng)險(xiǎn) 清欠應(yīng)收賬款——關(guān)于混凝土企業(yè)清欠的法律思考與建議

  在2016年6月26日召開的中國混凝土與水泥制品協(xié)會(huì)七屆十一次常務(wù)理事會(huì)上，上海市建緯（北京）律師事務(wù)所 合伙人律師孫桂梅為與會(huì)代表就混凝土企業(yè)控制合約風(fēng)險(xiǎn)、清欠應(yīng)收賬款等方面提出了專業(yè)的法律思考與建議。

  混凝土企業(yè)在簽訂混凝土供應(yīng)合同時(shí)會(huì)遇到各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，孫桂梅律師分析，在簽訂混凝土供應(yīng)合同風(fēng)險(xiǎn)主要有結(jié)算、產(chǎn)品質(zhì)量缺陷、混凝土產(chǎn)品定價(jià)、合同主體資格審查等。

  合同結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)防范建議：

  1、要買方提供完整圖紙。合同中明確約定：簽約時(shí)買方應(yīng)當(dāng)向賣方提供全套完整圖紙，并將該圖紙作為合同附件。

  2、約定變更處理方式。合同中明確約定：施工過程中，施工單位與建設(shè)單位簽訂的洽商變更如涉及圖紙修改，導(dǎo)致混凝土用量發(fā)生變更時(shí)，買方應(yīng)及時(shí)以書面方式通知賣方，并提交變更后的圖紙。

  3、明確約定供應(yīng)范圍。應(yīng)當(dāng)明確約定是對(duì)整個(gè)工程的所有部位供應(yīng)混凝土還是只對(duì)該工程中的某些部位供應(yīng)混凝土，對(duì)某些部位供應(yīng)混凝土的，應(yīng)當(dāng)對(duì)具體部位做出明確、具體的約定。最好約定不同部位所需的混凝土強(qiáng)度、外加劑、標(biāo)號(hào)等作為附件。

  4、約定未包含及損害計(jì)價(jià)。合同中明確約定：圖紙中未包括部位實(shí)際使用混凝土數(shù)量的結(jié)算方式及現(xiàn)場(chǎng)損耗計(jì)價(jià)方法。

  5、注意事項(xiàng)。按圖紙結(jié)算時(shí)買方簽字的供貨單仍有作用并關(guān)注買方簽字的供貨單人員的身份。供貨過程中，要注意及時(shí)派業(yè)務(wù)人員到工地現(xiàn)場(chǎng)了解工程施工的實(shí)際情況并注意搜集合同保存第一手資料。

  產(chǎn)品質(zhì)量缺陷風(fēng)險(xiǎn)防范建議：

  1、明確約定提出質(zhì)量問題時(shí)間。如果出現(xiàn)質(zhì)量問題應(yīng)在28天強(qiáng)度檢測(cè)報(bào)告出來后一周內(nèi)向混凝土公司書面提出，或工程分部分項(xiàng)驗(yàn)收?qǐng)?bào)告出來后的一周內(nèi)書面提出。

  2、做好試塊取樣封存和養(yǎng)護(hù)。每一批次混凝土到施工現(xiàn)場(chǎng)后，混凝土公司取樣員和施工方、監(jiān)理一起現(xiàn)場(chǎng)取樣，然后由施工方和監(jiān)理做上標(biāo)記拍照記錄，混凝土公司和工地分別拿去養(yǎng)護(hù)，送檢前混凝土公司和施工方先對(duì)試塊進(jìn)行檢測(cè)，記錄結(jié)果。同時(shí)在合同中明確約定：如果工地送檢和驗(yàn)收出現(xiàn)質(zhì)量問題，則是施工方責(zé)任，與混凝土公司無關(guān)。

  3、做好質(zhì)量跟蹤服務(wù)。例如：對(duì)施工方違規(guī)操作問題，工程師都會(huì)馬上要求施工方改正，并在現(xiàn)場(chǎng)拍照取證，把有關(guān)資料發(fā)函到項(xiàng)目部簽收告知施工方。

  4、快速原則。早發(fā)現(xiàn)、早處理。

  5、保密原則。在發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題前兆時(shí)，要盡量讓少的人知道，盡快補(bǔ)救。

  針對(duì)混凝土企業(yè)清欠問題，孫桂梅律師建議要做好事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救三個(gè)環(huán)節(jié)。

  事前防范：

  1、建立客戶信用管理機(jī)制，審慎選擇合作對(duì)象；

  案例：1998年，Y攪拌站與某實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂商品混凝土買賣合同，約定由Y攪拌站提供商品混凝土。后該公司未付貨款。一審判決支Y攪拌站請(qǐng)求。執(zhí)行時(shí)經(jīng)法院調(diào)查，被告無可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，且該公司已被吊銷，執(zhí)行中止。

  我國法律對(duì)混凝土交易的從業(yè)主體資格未做限制性規(guī)定，個(gè)別企業(yè)具有法律上的主體資格，實(shí)際上卻沒有締約能力。如果與此類企業(yè)簽訂合同，將給企業(yè)帶來損失。

  2、嚴(yán)格審查買賣合同，確保內(nèi)容規(guī)范、條款完備。

  重點(diǎn)為付款條款。要明確約定付款時(shí)間，尤其是全部貨款付清的期限。由于混凝土貨款是隨工程施工進(jìn)度加理結(jié)算后分期付款的，因此避免出現(xiàn) “按業(yè)主付款進(jìn)度同比例支付”、“工程結(jié)構(gòu)封頂后付70％”、“工程竣工后付清款項(xiàng)”等付款條件模糊、付款期限不明確的條款。這都會(huì)給回收貨款和訴訟帶來困難，一旦發(fā)生糾紛將很難保護(hù)混凝土企業(yè)的權(quán)利。

  事中控制：

  1、嚴(yán)格控制“量差 ”，防止結(jié)算虧損法律風(fēng)險(xiǎn)；

  混凝土企業(yè)要加強(qiáng)過程控制，防止出現(xiàn)大額結(jié)算虧損。一是，要保質(zhì)保量生產(chǎn)供應(yīng)混凝土，利用車載GPS監(jiān)控手段防止攪拌車司機(jī)盜賣混凝土；二是，要確?？蛻羰跈?quán)代表在每車混凝土運(yùn)輸單上都簽字認(rèn)可混凝土質(zhì)量合格、數(shù)量準(zhǔn)確；三是，銷售、預(yù)算人員要在施工澆筑前后勘察混凝土澆筑情況，掌握混凝土跑模、漲模或圖紙外用混凝土證據(jù)，及時(shí)與客戶辦理混凝土超額用量確認(rèn)手續(xù)；四是，技術(shù)人員要及時(shí)解決混凝土質(zhì)量爭(zhēng)議問題，防止客戶借機(jī)扣減混凝土結(jié)算量。

  2、加強(qiáng)應(yīng)收賬款監(jiān)控與催收，做好定期對(duì)賬工作；

  混凝土企業(yè)銷售或財(cái)務(wù)部門應(yīng)定期與客戶進(jìn)行應(yīng)收賬款對(duì)賬，保持雙方賬目相符，并要求其在對(duì)賬單上簽字蓋章予以確認(rèn)。

  對(duì)帳單據(jù)要定期有欠款方蓋章，蓋的須是公章、財(cái)務(wù)章。對(duì)帳單與供貨單是有區(qū)別的，供貨單是對(duì)貨物的確認(rèn)而不是對(duì)欠款的確認(rèn)。供貨單據(jù)上簽字人員一般沒有單價(jià)、金額、欠款金額的核對(duì)權(quán)，所以一旦欠款方對(duì)價(jià)格有意見時(shí)，發(fā)生訴訟也會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)。

  3、加強(qiáng)應(yīng)收賬款監(jiān)控與催收，做好定期對(duì)賬工作；

  案例：A公司與B公司簽訂混凝土買賣合同，履約中A公司發(fā)現(xiàn)B公司資金嚴(yán)重惡化，遂據(jù)合同法中不安抗辯之規(guī)則，停止供貨且要求即時(shí)結(jié)款。法院查明B公司確無支付能力。雙方調(diào)解，中止合同履行，分期還款（幸A公司采取訴前保全，凍結(jié)B公司帳戶，得以迫B公司償付部分貨款）。

  4、加強(qiáng)文件資料管理，確保履約文書證據(jù)效力。

  混凝土企業(yè)應(yīng)建立合同履約檔案管理制度，安排專人對(duì)每一項(xiàng)工程都建立檔案資料，要確保招投標(biāo)資料、混凝土買賣合同等資料的完整，還要注意在合同履行過程中買賣雙方的相關(guān)往來文件的積累和保存。例如，在混凝土供貨量、產(chǎn)品質(zhì)量等爭(zhēng)議處理過程中的工程施工圖、混凝土技術(shù)資料、資料交接單等書面資料；在混凝土價(jià)格調(diào)整時(shí)，雙方簽訂的書面補(bǔ)充約定；客戶支付的支票、承兌匯票、電子匯票等票據(jù)及影印資料；在催收混凝土貨款時(shí)，雙方的往來函件，包括催款函等。

  事后補(bǔ)救：

  1、向客戶發(fā)函；

  2、保留義務(wù)相關(guān)證據(jù)；

  3、保留客戶還款相關(guān)證據(jù)；

  4、適度辦理債權(quán)轉(zhuǎn)讓,依法規(guī)范相關(guān)手續(xù)；

  5、依法申請(qǐng)支付令，及時(shí)高效追收應(yīng)收賬款；

  6、爭(zhēng)議解決方式選擇仲裁。

根據(jù)會(huì)議錄音PPT整理，未經(jīng)本人審閱