徐志成：企業(yè)商業(yè)秘密的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

　　全球經(jīng)濟(jì)一體的格局在國內(nèi)已經(jīng)顯現(xiàn)，在這個(gè)網(wǎng)絡(luò)化的時(shí)代，在企業(yè)人才流動(dòng)日益頻繁的現(xiàn)狀下，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)逐漸成為企業(yè)關(guān)注的重要問題。其中企業(yè)商業(yè)秘密已經(jīng)成為知識產(chǎn)權(quán)的核心內(nèi)容。

　　根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其具有以下幾個(gè)特征：

　　第一、秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應(yīng)當(dāng)是秘密的，沒有被公開過，這也是商業(yè)秘密最本質(zhì)的特征。確定商業(yè)秘密的私密性，最客觀的標(biāo)準(zhǔn)是：“不為公眾所知悉”。這種不為“公眾所知悉”是相對的，事實(shí)上，一方面商業(yè)秘密是必須為一定范圍內(nèi)的特定人所知悉的，除商業(yè)秘密權(quán)利人外，知悉商業(yè)秘密的人通常還包括：權(quán)利人內(nèi)部為使用商業(yè)秘密而合法知悉或掌握商業(yè)秘密的職員；合法受讓商業(yè)秘密因而知悉和掌握商業(yè)秘密的權(quán)利人，根據(jù)有關(guān)合同或協(xié)議的約定有權(quán)使用商業(yè)秘密的當(dāng)事人等等。

　　第二、價(jià)值性。商業(yè)秘密正是“因其屬于秘密而具有商業(yè)價(jià)值”。所以價(jià)值性是商業(yè)秘密必須具備的特征。主要能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

　　第三、措施性。是指權(quán)利人應(yīng)對商業(yè)秘密進(jìn)行管理，要采取合理的保密措施。即權(quán)利人僅僅有主觀意識還不夠，還必須實(shí)施客觀的保密措施。如簽訂保密合同、訂立保密協(xié)議、建議保密制度，加強(qiáng)保密教育，加強(qiáng)門衛(wèi)保衛(wèi)措施等。

　　第四、實(shí)用性。即商業(yè)秘密能夠被商業(yè)運(yùn)用，具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的使用價(jià)值，而非理論的成果。

　　商業(yè)秘密的種類，可以分為以下兩類：

　　一類是作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息。一般是指設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、機(jī)器設(shè)備的改進(jìn)與研究開發(fā)的有關(guān)文件、技術(shù)的預(yù)測等方面的信息。

　　另一類是作為商業(yè)秘密的經(jīng)營信息。一般是指管理決竅、客戶名單、資源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、規(guī)章制度、內(nèi)部文件、會(huì)計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表、經(jīng)營戰(zhàn)略、營銷渠道、采購計(jì)劃、銷售計(jì)劃、銷售方法、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容、員工名冊、工資標(biāo)準(zhǔn)等方面的信息。

　　【法律規(guī)定與解讀】

　　《勞動(dòng)合同法》

　　第二十三條　用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

　　對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

　　第九十條　勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　法條解讀：

　　1、 商業(yè)秘密是一個(gè)專業(yè)法律術(shù)語，具有四個(gè)構(gòu)成要件---秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性、保密性。

　　2、 商業(yè)秘密發(fā)球約定條款，不存在強(qiáng)制性，由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商確定。

　　3、 勞動(dòng)者侵犯商業(yè)秘密，不僅存在損害賠償責(zé)任，而且嚴(yán)重時(shí)，可能構(gòu)成“侵犯商業(yè)秘密罪”（50萬元以上權(quán)利人損失即構(gòu)成刑事罪）。

　　4、 侵犯商業(yè)秘密的的主體，包括自然人，也包括單位，比如，勞動(dòng)明智朱單位的商業(yè)秘密在新單位中使用，如新單位明知，則勞動(dòng)老師懷新單位均構(gòu)成侵犯原單位的商業(yè)秘密。

　　5、 保密費(fèi)不具有強(qiáng)制性。不論用人單位是否支付保密費(fèi)，勞動(dòng)者一旦侵犯商業(yè)秘密，就應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【如何保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密】

　　首先，加強(qiáng)商業(yè)秘密的規(guī)定，即明確出本公司什么內(nèi)容是商業(yè)秘密，并規(guī)定秘密的等級，明確接觸商業(yè)秘密的人員范圍，制定嚴(yán)格的保護(hù)辦法。對各類商業(yè)秘密有不同的保密措施，比如書面資料有專人保管，借閱需要審批與登記，再比如電子檔資料有密碼，復(fù)制有審批與登記程序。

　　其次，加強(qiáng)保密區(qū)域的管理，比如內(nèi)部監(jiān)控措施、防盜系統(tǒng)等。

　　第三，建立與完善內(nèi)部保密制度。并把保密制度納入員工手冊，或者歸屬到勞動(dòng)合同約定內(nèi)容，告知泄秘的后果。

　　第四，及時(shí)與涉秘崗位簽訂保密協(xié)議，強(qiáng)烈建議協(xié)議內(nèi)容由專業(yè)律師起草，杜絕非法律專業(yè)人員的HR工作者起草。

　　最后，應(yīng)建立風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急措施。一旦發(fā)現(xiàn)泄秘，立即對侵權(quán)的事實(shí)評估，對侵權(quán)人進(jìn)行排查，獲得盡可能多的證據(jù)。在確定是否采取訴訟時(shí)，一定要與法律人員分析，對企業(yè)業(yè)務(wù)的影響程度、勝訴的意義以及訴訟過程中進(jìn)一步泄秘的可能性。

　　【保密約定不等于競業(yè)限制】

　　許多HR一直沒能搞明白保密與競業(yè)限制的區(qū)別。

　　1、從補(bǔ)償角度來分析，保密約定是基于勞動(dòng)者的涉秘崗位本身的性質(zhì)而產(chǎn)生的隨附義務(wù)，一旦雙方約定了保密要求，勞動(dòng)者必須遵守，用人單位不存在支付保密費(fèi)的強(qiáng)制性。而競業(yè)限制不同，要求勞動(dòng)者在離職后履行競業(yè)限制，必須支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如何支付補(bǔ)償，我們在下期關(guān)于競業(yè)限制的專欄中詳細(xì)講解。

　　2、從違約角度來分析責(zé)任，勞動(dòng)者違反保密義務(wù)，不存在違約金，但應(yīng)賠償權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)損失，甚至構(gòu)成刑事責(zé)任。而勞動(dòng)者在離職后違反競業(yè)限制的，依約定應(yīng)承擔(dān)違約金，并同時(shí)承擔(dān)單位損失的賠償責(zé)任。

　　3、從期限上來看，保密義務(wù)自約定之日起開始，自商業(yè)秘密不再是秘密為止。而競業(yè)限制是指勞動(dòng)者從離職之日起，約定的不長于兩年的一個(gè)特定期間。